Какие сделки одобрить у учредителей и что сделать для налоговой подстраховки
В статье — советы, как быстро подготовить документы, чтобы одобрить крупную сделку. Поможем отделить сделки, которые требуют согласия собственников, от обычных и оформить документы так, чтобы их не смогли оспорить участники. Подскажем, какие налоговые риски возможны из-за крупных сделок и как подстраховаться от претензий налоговиков.
Крупная сделка: что это и как ее выявить
Крупная сделка — это нетипичная для вашего бизнеса сделка на сумму 25 процентов и более от балансовой стоимости активов компании (ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ). Одобрить сделку — значит согласовать ее со всеми собственниками компании, чтобы избежать возможных корпоративных споров, в том числе в суде.
Важная деталь
Крупная сделка — это не всегда один договор. К такой сделке могут относиться и несколько связанных между собой договоров.
Какие сделки нетипичны для бизнеса. Сделку считают нетипичной, если в компаниях из той же сферы бизнеса такой деятельностью обычно не занимаются. К примеру, строительная компания строит дома — это обычная деятельность. Даже при большой цене контракта такую сделку не нужно одобрять как крупную. Но если строительная компания заключит, скажем, договор на продажу мебели, то эта сделка выйдет за рамки обычной деятельности.
Второй признак нетипичной сделки — она прекращает деятельность компании либо изменяет вид деятельности и масштаб бизнеса (абз. 4 п. 9 постановления Пленума Верховного суда от 26.06.2018 № 27). В частности, к смене вида деятельности может привести продажа или сдача в аренду основного оборудования. К изменению масштаба бизнеса приводит смена региона или рынка сбыта. Например, такое бывает, когда компания покупает крупный пакет акций другой организации, чтобы расширить бизнес.
Как посчитать размер сделки. Чтобы определить, требует ли сделка одобрения участников из-за размера, используйте формулу:
|
Сумма сделки — цена, прописанная в договоре. Если заключаете договор, предусматривающий периодические платежи, то суммируйте платежи за период действия контракта. Заключили бессрочный договор? Тогда сумму сделки рассчитывайте исходя из платежей за один год, если все платежи одинаковые. Либо берите в расчет наибольшую сумму платежей за год, если сумма платежа меняется из года в год.
Балансовая стоимость активов — это стоимость всех активов компании. Данные берите из строки 1600 бухгалтерского баланса за предыдущий год. Но если ваша компания составляет и промежуточную бухгалтерскую отчетность, например ежемесячную, то руководствуйтесь ею (п. 12 постановления Пленума Верховного суда № 27).
Если у вас намечается нетипичная сделка в крупном размере, ее нужно одобрить. Как это сделать, читайте дальше. Но есть ситуации, когда сделку одобрять не обязательно. Таких случаев шесть для ООО и АО (п. 7 ст. 46 Закона № 14-ФЗ, п. 3 ст. 78 Закона № 208-ФЗ). Например, когда в обществе один участник и он же директор.
Пример. Как проверить, относится ли сделка к крупной
На заметку
Можно ли одобрить крупную сделку уже после того, как компания ее совершила
Одобрить крупную сделку можно до или после ее совершения. Судья не отменит сделку, если к моменту рассмотрения дела в суде вы предоставите доказательства, что одобрили сделку после ее совершения (п. 5 ст. 46 Закона № 14-ФЗ, подп. 1 п. 6.1 ст. 79 Закона № 208-ФЗ). Но не рекомендуем заключать сделки без предварительного согласия. Участники или акционеры компании могут не одобрить уже совершенную сделку. Тогда придется ее расторгнуть или продолжить работать с риском, что в любой момент ее оспорит один из участников. Если нужно срочно заключить сделку, включайте в договор условие о том, что он вступит в силу только после получения одобрения (п. 1 ст. 157 ГК, п. 3 ст. 46 Закона № 14-ФЗ, п. 4 ст. 79 Закона № 208-ФЗ).
Кто должен одобрить крупную сделку
В ООО одобрить крупную сделку могут только учредители. Уставом можно скорректировать это правило, например установить, что крупные сделки ценой от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов имеет право одобрить совет директоров, если он есть в компании (п. 3 ст. 46 Закона № 14-ФЗ).
В акционерном обществе все зависит от цены сделки. Если цена сделки ниже 50 процентов балансовой стоимости активов, то одобрить сделку вправе совет директоров. Если выше 50 процентов — акционеры. Изменить это правило уставом нельзя (ст. 79 Закона № 208-ФЗ).
После того как определились с одобряющими, нужно подготовить документы. О них — далее.
Какие документы подготовить и как посчитать голоса
Если неправильно провести одобрение сделки, участники или акционеры смогут оспорить крупную сделку в суде. А у налоговиков будет дополнительный повод усомниться, что сделка реальна. Чтобы сделка прошла гладко, все документы направляйте участникам или акционерам заранее, тогда они успеют ознакомиться с ними до собрания. В законе нет фиксированных сроков, но их может устанавливать устав или положение о собраниях компании.
Одобрить крупную сделку можно до или после ее совершения. Комплекты документов в обоих случаях будут похожи. Но есть особенности. Например, для предварительного одобрения нужны проект договора и копия бухгалтерского баланса на последнюю отчетную дату, а для последующего — копия договора по сделке и баланса на дату совершения сделки. Какие документы подготовить для предварительного или последующего одобрения крупной сделки, смотрите в таблице 1.
Таблица 1. Документы для одобрения крупной сделки
| Для предварительного одобрения | Для последующего одобрения |
|---|---|
| Уведомление о проведении собрания для членов совета директоров или участников, акционеров | Уведомление о проведении собрания для членов совета директоров или участников, акционеров |
| Проект протокола об одобрении сделки для членов совета директоров или собрания участников, акционеров | Проект протокола об одобрении сделки для членов совета директоров или собрания участников, акционеров |
| Расчет цены крупной сделки | Расчет цены крупной сделки |
| Копия бухгалтерского баланса на последнюю отчетную дату | Копия бухгалтерского баланса на дату совершения сделки |
| Проект договора крупной сделки | Копия договора крупной сделки с подписями сторон |
Чтобы сделка считалась одобренной, за нее должно проголосовать определенное количество участников. Какой кворум нужно обеспечить, смотрите в таблице 2 ниже.
Таблица 2. Сколько голосов потребуется собрать, чтобы одобрить сделку
| Кто одобряет сделку | Кворум для ООО | Кворум для АО |
|---|---|---|
| Совет директоров | Закон не устанавливает. В уставе можно определить, что крупную сделку нужно одобрить большинством голосов или единогласно | Единогласно все члены совета директоров, за исключением выбывших (п. 2 ст. 79 Закона № 208-ФЗ) |
| Общее собрание | Простое большинство присутствующих на собрании, если в уставе не установили большее количество голосов (абз. 3 п. 8 ст. 37 Закона № 14-ФЗ) | 3/4 голосов акционеров, принимающих участие в собрании (п. 4 ст. 49 Закона № 208-ФЗ) |
По итогам заседания оформите протокол об одобрении крупной сделки и посчитайте число голосов. Акционерное общество должно подготовить и подписать протокол у акционеров в течение трех рабочих дней с даты собрания в двух экземплярах. Оба экземпляра должны подписать председательствующий на общем собрании акционеров и секретарь (п. 1 ст. 63 Закона № 208-ФЗ). Для ООО другой срок: протокол подписывают председательствующий и секретарь прямо на заседании. В случае заочного голосования протокол ООО или АО подписывают лица, проводившие подсчет голосов (п. 3 ст. 181.2 ГК). Что указать в протоколе об одобрении крупной сделки в ООО или АО, смотрите в памятке.
Памятка
Сведения о крупной сделке, которые нужно внести в протокол
| 1. Дата, время и место проведения заседания. 2. Лица, которые приняли участие в голосовании и проводили подсчет голосов. 3. Стороны, предмет, цена и другие существенные условия по сделке. | 4. Балансовая стоимость активов компании. 5. Результаты голосования по повестке дня. 6. Замечания участников, если есть. 7. Срок, в течение которого решение об одобрении сделки действительно (по умолчанию — один год). |
Чем полнее сформулирован вопрос о крупной сделке в протоколе, тем сложнее участнику будет доказать, что его ввели в заблуждение по условиям сделки. Некоторые компании формулируют вопрос коротко и ссылаются на приложение. Но в практике есть дела, когда участникам удавалось доказать, что их не знакомили с приложениями заранее. Рекомендуем включать все важные условия о сделке в протокол и подписывать его в день собрания. Тогда участник не сможет обвинить компанию в том, что его не предупредили о существенных условиях.
|
за правильный ответ
