Семь карточек на случай, если налоговики пришли к вам с осмотром
Скоро поменяются правила, по которым налоговики проводят осмотры помещений и территорий компании. В наших карточках — и новые правила, и старые, о которых тоже надо помнить, чтобы инспекция не оштрафовала вашего директора.
1. Инспекторы пришли с осмотром. Говорят, причина в нашей недоимке перед бюджетом. Можем не пустить?
Да, закон разрешает компании не пускать к себе инспекторов, если они придут из-за недоимки в бюджете. С 1 апреля 2020 года налоговики получат право проводить осмотр в компаниях, у которых есть налоговая недоимка, при выполнении трех условий. Первое — инспекция приняла решение о взыскании долга за счет средств в банке или электронных денежных средств. Второе — недоимка превысила 1 млн руб. Третье — компания не погасила долг в течение 10 рабочих дней после того, как налоговая приняла решение о взыскании (п. 32 ст. 1 Федерального закона от 29.09.2019 № 325-ФЗ). В ФНС нам пояснили, что в миллионный лимит не входят пени и штрафы. Кроме того, инспекторы посчитают только те долги, которые могут взыскать.
Даже после того, как изменения вступят в силу, у компании останется право отказать в осмотре инспекторам. Если компания не погасит недоимку в течение 10 рабочих дней, инспекторы запросят документы и информацию об имуществе и обязательствах компании (п. 33 ст. 1 Закона № 325-ФЗ). Нужно ответить в течение 10 рабочих дней. Иначе инспекторы запросят данные у других лиц, например у контрагентов.
2. Налоговики провели осмотр спустя много лет после спорной закупки товара. Можно ли на этом основании оспорить решение по проверке?
Да, можно. Осмотр, проведенный спустя несколько лет после закупки товара, не доказывает, что компания не приобретала товар. Это подтверждают судьи (постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.03.2015 № 20АП-7838/2014).
Другое дело, если к вам пришли с осмотром вскоре после спорной сделки. В этом случае оспорить результаты осмотра гораздо сложнее. Поэтому подготовьте документы и покажите товары, по которым заявили вычет НДС. Не отказывайте налоговикам в осмотре, иначе оштрафуют директора (ст. 19.7.6 КоАП).
|
10 000 рублей — | штраф на директора, если без причин не пустить инспекторов на территорию для осмотра |
3. Проверяющие на осмотре взяли в качестве понятых наших сотрудников. Есть ли шанс на этом основании отменить решение по проверке?
Шансы есть, но особо рассчитывать на этот аргумент не стоит. Налоговики после осмотра составляют протокол, в котором должны расписаться как минимум двое понятых (п. 2 ст. 98, п. 5 ст. 92 НК). Они не должны быть заинтересованы в результатах проверки (п. 3 ст. 92, п. 3 ст. 98 НК). В противном случае протокол осмотра не считается доказательством нарушений со стороны компании (п. 4 ст. 101 НК).
Иногда судьи не принимают протоколы с подписями работников компании в качестве доказательства ее вины (Четвертый арбитражный апелляционный суд от 22.01.2015 по делу № А19-8224/2014). Но есть и суды, которые поддерживают инспекторов, даже если они привлекли в качестве понятых сотрудников организации. Аргументы такие. Привлекать в качестве понятых можно любых физических лиц, в том числе работников. Если компания не смогла объяснить, почему ее работники заинтересованы в результате проверки, то протокол с их подписями законен (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 03.12.2018 № Ф09-6893/18).
4. Из налоговой пришли с осмотром, чтобы проверить адрес в ЕГРЮЛ. Имеют право?
Да, имеют. Инспекторы вправе приходить с осмотром, чтобы проверить, находится ли компания по адресу, который указали в ЕГРЮЛ (подп. «г» п. 4.2 ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ). Если организации нет по этому адресу, ей пришлют уведомление. В нем проверяющие потребуют в течение 30 календарных дней исправить сведения в реестре (п. 6 ст. 11 Закона № 129-ФЗ). Иначе инспекторы внесут в ЕГРЮЛ отметку о недостоверности. После этого у компании будет полгода, чтобы исправить сведения в реестре. Не уложится в срок — ИФНС получает право исключить компанию из реестра (подп. «б» п. 5 ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ).
|
30 календарных дней | есть у компании, чтобы исправить адрес в ЕГРЮЛ. Считают с даты направления уведомления из ИФНС. Не успеете — поставят метку о недостоверности |
5. Возможно ли аннулировать отметку о недостоверности адреса в ЕГРЮЛ, сославшись на то, что налоговики плохо провели осмотр?
Да, иногда это удается. Но чтобы аннулировать отметку, вероятнее всего, понадобится дойти до суда. Какие аргументы срабатывают в суде в пользу компаний, смотрите в таблице ниже.
| Суть дела | Доводы компании | Позиция судей |
|---|---|---|
| Адрес правильный, пока налоговики не убедились в обратном | ||
| Компания арендовала офис в жилом доме на цокольном этаже. Когда инспекторы пришли с осмотром, они не нашли компанию. Через полгода приехали еще раз, но снова ее не обнаружили. Тогда выслали учредителю уведомление, чтобы уточнил адрес в ЕГРЮЛ. Не получив ответа, внесли в реестр запись о недостоверном адресе | Налоговики сами виноваты, что не нашли компанию. Они не осмотрели цокольный этаж и не опросили тех, кто знал, где работает организация | Налоговики должны убрать отметку о недостоверности из реестра. Во время осмотра они должны были предпринять все меры, чтобы найти компанию (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 04.04.2019 № Ф07-2687/2019) |
| Отсутствие вывески не доказывает, что адрес фиктивный | ||
| Инспекторы получили сведения, что компании нет по адресу, который она указала в реестре. Они пришли с осмотром, но не увидели вывеску и номера помещений. В итоге компанию не нашли. Направили уведомление, что надо уточнить сведения в ЕГРЮЛ. Спустя месяц, не получив ответа от компании, признали адрес недостоверным | Компания находилась по адресу, который указала в ЕГРЮЛ. Этот факт подтверждает договор аренды. Налоговики подошли к проверке адреса формально, они не осмотрели все этажи здания | ИФНС обязана убрать из реестра отметку о недостоверности адреса. Инспекторы не нашли компанию, потому что осмотрели не все этажи здания. Кроме того, они не опросили свидетелей, которые могли подсказать, где находится организация (постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 22.01.2019 № Ф02-6263/2018) |
С 1 апреля 2020 года требуйте от налоговиков постановление на любой осмотр территорий и помещений. До этой даты постановление об осмотре налоговики обязаны оформлять только при камералке декларации по НДС (п. 1 ст. 92 НК)
6. Инспекция пришла к нам с осмотром, хотя проверяет контрагента. Мы обязаны пустить?
Нет, не обязаны. Налоговики вправе осматривать территории и помещения компании, когда проводят у нее выездную проверку или камералку декларации по НДС (п. 1 ст. 92, п. 8, 8.1 ст. 88 НК). Во время камералки провести осмотр налоговая может в двух случаях. Во-первых, организация заявила в декларации НДС к возмещению. Во-вторых, выявили нестыковки в декларации или расхождения с отчетностью партнеров, которые занизили базу или завысили вычет налога. Поэтому судьи, а вслед за ними Минфин и сами налоговики признали, что приходить с осмотром в компанию из-за проверки контрагента незаконно (решение Верховного суда от 10.06.2019 № АКПИ19-296, письмо Минфина от 06.12.2019 № 03-02-07/1/95045, п. 11 письма ФНС от 14.10.2019 № СА-4-7/21065).
Есть одно исключение. Если партнер использует ваши помещения в своей деятельности, то инспекторы вправе их осмотреть (п. 1 ст. 92, подп. 6 п. 1 ст. 31 НК, п. 11 письма ФНС от 14.10.2019 № СА-4-7/21065). Например, контрагент арендует у вашей компании склад и хранит там товары. Налоговики в этом случае имеют право прийти на ваш склад с осмотром.
7. Есть ли шанс отменить решение по проверке, если на осмотре не было понятых?
Да, есть. Реальный пример: инспекция на осмотре помещений привлекла двух понятых, но их паспортные данные в протоколе осмотра не отразила. В результате судья признал, что протокол подписали неизвестные лица, поэтому он не может быть доказательством вины компании (п. 4 ст. 101 НК, п. 3 ст. 64 АПК, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.10.2016 № 09АП-46481/2016-АК). В другом судебном споре инспекторы проиграли из-за того, что протокол осмотра вообще не подписали понятые (постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 20.04.2017 № Ф02-1130/2017).
Ссылка на отсутствие понятых сработает только при условии, что у налоговиков помимо протокола нет других доказательств вины компании. Если они есть, то нарушения при осмотре не помогут отменить решение по проверке (постановление Арбитражного суда Московского округа от 17.07.2015 № Ф05-8884/2015).
Вы не вправе запретить налоговикам снимать видео и делать фотографии во время осмотра
за правильный ответ
