Что сказать об НДС в договоре, чтобы потом не спорить с налоговой и контрагентами

Посмотрите в ваших договорах условия о цене, переходе права собственности, штрафах и неустойках. От этого зависит учет НДС как у продавца, так и покупателя. Избегайте опасных формулировок, а при необходимости подробнее расписывайте условия в договоре, чтобы не было разногласий с контрагентами и налоговиками.

Цена и НДС

Безопаснее согласовывать в любом договоре цену, ставку и сумму НДС. Хотя по закону цена не относится к существенным условиям большинства возмездных договоров. Есть всего три вида контрактов, в которых цена обязательна. Нет в законодательстве и требования о том, что в договор необходимо включать условия об НДС. Но на практике, если не согласовывать цену и условия о налоге, возникают риски.

Ваш покупатель сможет заявить, что раз про НДС в договоре ничего не сказано, значит, цена уже включает налог. Соответственно, получите меньше денег и, возможно, убыток. Если же покупателем будет ваша компания, может получиться, что, наоборот, заплатите лишнее. Ведь есть опасность, что продавец потребует, чтобы вы платили НДС дополнительно к цене.

Чтобы исключить риски, четко установите в договоре цену. Зафиксируйте ставку НДС — 20, 10 или 0 процентов. Кроме того, пропишите, включает ли договорная цена сумму НДС. Формулировка может быть, к примеру, такой:

Есть ситуации, когда НДС не возникает. В таком случае условие в договоре может выглядеть так:

Что делать, если сумма НДС в договоре не определена? В законодательстве нет прямого ответа на этот вопрос. Но есть разъяснения Пленума ВАС: считается, что налог входит в стоимость. То есть из цены, указанной в договоре, продавец должен выделить НДС по расчетной ставке и предъявить эту сумму покупателю. В свою очередь покупатель принимает предъявленную сумму налога к вычету (п. 17 постановления Пленума ВАС от 30.05.2014 № 33, письмо ФНС от 05.10.2016 № СД-4-3/18862, определение Верховного суда от 22.01.2020 № 306-КГ18-13128).

Если стороны не намерены доводить дело до суда, им придется договориться, как определяется цена договора. Продавцу выгоднее предъявить НДС «сверху», то есть дополнительно к договорной цене. А покупателю — оплачивать договор с НДС, выделенным по расчетной ставке. Когда продавец сможет доказать, что НДС предъявляется сверх цены товара.

Переход права собственности

Для расчета НДС важны условия договора поставки о том, в какой момент право собственности на товар переходит от поставщика к покупателю. Если ваша компания — продавец, то определяйте налоговую базу по НДС в том квартале, на который пришлась дата отгрузки. Момент перехода права собственности на товар не имеет значения. А вот покупатель имеет право на вычет НДС только после перехода права собственности на товар, если только до этого не получил право распоряжаться им по условиям договора.

Налоговики доначислят налог, штраф и пени, если компания-продавец не начисляла НДС в квартале отгрузки. Такие же последствия возникнут у компании-покупателя, если она примет к вычету входной НДС по товару, на который еще не перешло право собственности.

Поэтому изучите условия договора поставки о моменте перехода права собственности на товар. Особенно если предусмотрели особый порядок. Например, договорились, что переход права собственности на товар произойдет после его оплаты покупателем:

Ошибки могут возникнуть, если по факту отгрузка товара произойдет в одном квартале, а переход права собственности на него — в следующем. Если ваша компания — продавец, то определяйте налоговую базу в день отгрузки товара (подп. 1 п. 1 ст. 167 НК). Не ориентируйтесь на дату перехода права собственности. Формально именно в этот день проходит реализация, которая является объектом по НДС (п. 1 ст. 39, подп. 1 п. 1 ст. 146 НК). Но значение для расчета налога имеет именно дата отгрузки. Это день, когда на имя покупателя составили первичные документы, в том числе товарную накладную. С этого момента у вас есть пять календарных дней, чтобы выставить покупателю счет-фактуру и зарегистрировать его в книге продаж, которая приходится на квартал отгрузки товара (п. 3 ст. 168 НК, п. 2 Правил ведения книги продаж, утв. постановлением Правительства от 26.12.2011 № 1137). Чиновники разделяют такую позицию (письма Минфина от 14.03.2019 № 03-07-11/16880, от 28.08.2017 № 03-07-11/55118, ФНС от от 01.10.2015 № ГД-4-3/17114).

Покупатель, право собственности на товары к которому еще не перешло, отражает их на забалансовом счете. Если по условиям договора распоряжаться товарами до перехода права собственности на них покупатель не может, НДС к вычету он не принимает. Ведь такие товары он не вправе использовать в операциях, облагаемых НДС (п. 2 ст. 171, п. 1 ст. 172 НК, письмо Минфина от 22.08.2016 № 03-07-11/48963). Когда договор не запрещает распоряжаться товарами, входной НДС примите к вычету. Не важно, что товары учитываете на забалансовом счете, для вычета это не помеха (письма Минфина от 30.12.2014 № 03-07-11/68585, ФНС от 26.01.2015 № ГД-4-3/911).

Штрафы и неустойки

Посмотрите условия о неустойке за нарушение условий договора. Если вы продаете товары, работы и услуги, не облагаемые НДС, и получаете неустойку за неоплату товаров, то рисков не возникает. Когда продаете товары, облагаемые налогом, проверьте, не является ли полученная неустойка за несвоевременную оплату товара по сути скрытой формой его оплаты. Если это так, есть риск, что проверяющие доначислят налог с полученной неустойки.

Чтобы рисков не возникло, проверьте, как прописаны санкции за нарушение сроков оплаты товаров покупателем. Удостоверьтесь, что прописаны четкие критерии, когда вы можете получить неустойку. Вот удачная формулировка:

Главное, чтобы у налоговиков не возникло подозрения, что штраф — это сумма, полученная за реализацию товара. Ведь по общим правилам НДС такая неустойка не облагается. Налог начисляется на цену реализуемых товаров или услуг. А неустойка — это не цена, а санкция за неисполнение договора. С реализацией она не связана (ст. 330 ГК, подп. 2 п. 1 ст. 162 НК, письма Минфина от 03.08.2016 № 03-03-06/1/45600, ФНС от 03.04.2013 № ЕД-4-3/5875). Поэтому налоговики уделяют повышенное внимание формулировкам о штрафах в договоре.

Цель проверяющих — доказать, что поступившие от покупателя деньги только формально называются неустойкой, а на деле вы выводите из-под налогообложения реализацию товара. При поступлении таких сумм их тоже нужно включить в налоговую базу по НДС (письмо Минфина от 26.10.2020 № 03-07-11/93098). Поэтому если налоговики докажут скрытую оплату, то доначислят НДС, а также пени и штрафы.

Пропишите в договоре строгие условия по форме и срокам расчетов и санкции за их нарушения. Кроме того, условия договора должны быть выполнимыми. Вряд ли инспекторы поверят в обоснованность действий покупателя, если он подпишет договор с обязательством завтра перечислить 10 млн руб., хотя на счете у него нет и 100 000 руб. Размер самих санкций также должен соответствовать обычаям делового оборота. Не стоит устанавливать, что за каждый день просрочки оплаты покупатель заплатит 10 процентов от суммы долга.

Продавец снизит риски, если докажет, что изначально покупатель не планировал нарушать сроки оплаты. Например, подойдет объяснительная записка ответственного сотрудника компании-покупателя, в которой изложены причины просрочки оплаты. Конечно, по каждому договорному штрафу подобное развернутое объяснение не обязательно. Но если речь идет о крупной неустойке, которая может привлечь внимание налоговиков, такой документ имеет смысл запросить. Попросите организацию-покупателя в ответ на выставленную претензию отправить письмо с признанием санкций и кратким объяснением причин неисполнения обязательств.