Семь пунктов проверьте в договоре поставки, если вы покупатель

Пункт 1. Предмет договора

Какие риски. Если из договора не ясно, что именно поставщик обязуется продать, суд может признать договор незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК). В таком случае не применяется большинство его условий. В частности, нельзя требовать поставки товара и взыскания неустойки за просрочку. Кроме того, налоговики могут заподозрить, что сделка фиктивная. А значит, снимут расходы и вычет НДС, доначислят налоги, выставят штрафы и пени.

Действительной будет только часть условий такого договора. Например, условие о подсудности, если стороны обозначили, в каком суде будут решаться споры между ними.

Как безопасно. Проследите, чтобы номенклатура товара была четко описана в договоре. Потребуйте от поставщика указать заводской номер, модель, артикул товара, если они есть. Эта информация должна совпадать с той, что будет указана в передаточных документах. Например, в УПД. Все эти данные необязательно указывать в тексте самого договора. Можно указать, что перечень, количество и стоимость товаров согласуются в спецификациях.

Например, условие договора можно сформулировать так:

«Поставщик обязуется поставлять, а покупатель обязуется принимать и оплачивать товар в порядке и в сроки, указанные в договоре. Наименование, количество, цена товара, а также его основные характеристики указываются в спецификациях, которые являются неотъемлемой частью настоящего договора».

Не забудьте проследить, чтобы такие спецификации были подписаны. Если приложений к договору не будет, налоговики будут использовать это как доказательство нереальности сделки.

Пункт 2. Расчеты

Какие риски. Если в договоре не оговорили срок оплаты, покупатель обязан перечислить деньги непосредственно до или после передачи товара (п. 1 ст. 486 ГК). Если не согласовали стоимость товара, есть вероятность заплатить за товар больше, чем рассчитывали.

Как безопасно. Укажите в договоре конкретную дату или период времени, когда оплатите товар. Если пропишете крайний срок, до которого нужно оплатить товар, уточните, включается ли последний день в срок оплаты. Если не договоритесь о порядке расчетов, придется заплатить за товар тогда, когда поставщик этого потребует (п. 2 ст. 314 ГК). То же касается ситуаций, когда в договоре согласовали отсрочку платежа, но не указали конкретную дату (ст. 488 ГК).

Проверьте, согласована ли цена товара. Если договориться с контрагентом не удалось, суд назначит цену, по которой продают такую же продукцию в сравнимых обстоятельствах (п. 3 ст. 424, ст. 485 ГК, определение Верховного суда от 28.09.2016 № 310-ЭС16-11961).

Пункт 3. НДС

Какие риски. Если покупатель завысит вычеты по НДС, то налоговики пересчитают налог, выставят пени и штраф.

Как безопасно. Определите, входит ли НДС в цену договора или начисляется сверх нее. Если указания на НДС нет, то считается, что он включен по умолчанию. Если в договоре указана стоимость «без учета НДС», то налог оплачивает заказчик сверх цены договора. Однако судебная практика по последнему случаю постепенно меняется. Как сейчас ВС решает споры о том, кому платить НДС.

Если поставщик применяет упрощенную систему и не начисляет НДС, об этом должно быть сказано в договоре. Например, так: «Стоимость товара не облагается НДС в связи с применением поставщиком упрощенной системы налогообложения в соответствии с главой 26.2 НК».

Пункт 4. Условия доставки

Какие риски. Если в договоре не обговорили условия, поставщик сам вправе выбрать транспорт и порядок доставки (ст. 510 ГК). Кроме того, есть риск, что покупатель будет платить за доставку.

Как безопасно. Определите, кто доставляет товар и несет транспортные расходы. В противном случае спор с контрагентом, скорее всего, дойдет до суда. Судебная практика в этом вопросе неоднозначна.

Одни суды считают, что если в договоре не определили порядок поставки товара, покупатель не должен платить за доставку. Ведь в законе нет нормы, которая относит транспортные расходы на покупателя в таких случаях (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 06.02.2018 № Ф06-29381/2018).

Другие судьи учитывают, как распределялись расходы по предыдущим поставкам. Например, если товар поставлялся по разным спецификациям и расходы ранее оплачивал поставщик, суд может посчитать, что и дальше расходы на доставку несет он (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 13.03.2020 № Ф04-6773/2019).

Пункт 5. Порядок приемки

Какие риски. Инструкции по приемке товара существуют только для определенных видов продукции. Например, для нефтепродуктов (утв. Госкомнефтепродуктом СССР от 15.08.1985 № 06/21-8-446). Если для товара, который купили вы, такого порядка нет, надо предусмотреть условия приемки в договоре. Иначе будут проблемы с возвратом некачественного товара поставщику. Он может сослаться, что претензии по качеству после приемки продукции не принимаются. И покупателю ничего не останется, как идти в суд.

Суды считают, что стороны в таких случаях должны руководствоваться обычаями делового оборота или другими условиями, которые чаще всего применяются при проверке товара (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 03.12.2019 № Ф07-13461/2019). Но не всегда понятно, какие именно обычаи или условия применяются в каждом конкретном случае.

Как безопасно. Подробно опишите порядок приемки товара, так избежите разногласий с поставщиком и сократите риск убытков.

Пункт 6. Переход права собственности

Какие риски. Покупатель может принять к вычету НДС раньше, чем нужно. Налоговики в таком случае выпишут пени и штраф.

Как безопасно. Право собственности на товар переходит в момент его вручения покупателю или перевозчику, если в договоре не описаны другие условия (п. 1 ст. 223, п. 1 ст. 224 ГК).

Проверьте, нет ли в договоре условия о переходе права собственности на товар после оплаты. В этом случае принять НДС к вычету можно только после окончательного расчета. При этом вы не вправе распоряжаться товаром, пока не рассчитаетесь с поставщиком. А последний должен это контролировать (письмо Минфина от 22.08.2016 № 03-07-11/48963). Постарайтесь убедить поставщика не включать в договор такое условие. Ведь оно никак не повлияет на уплату НДС поставщиком. Налог он в любом случае начислит на первую из двух дат: день отгрузки либо день оплаты (п. 1 ст. 167 НК, письмо Минфина от 24.01.2019 № 03-07-11/3850).

Пункт 7. Гарантии поставщика

Какие риски. Покупатель рискует, если в договоре есть условие о том, что поставщик самостоятельно передает товар, а на деле товар поставила другая компания. Налоговики могут снять расходы и вычет по НДС, доначислят налоги, выставят штрафы и пени (ст. 54.1 НК).

Как безопасно. В договоре поставки должно быть четко указано, кто именно исполняет сделку: сам поставщик или он привлекает других лиц. Убедитесь, что поставщик располагает достаточными ресурсами для исполнения сделки.

Если контрагент сообщит, что планирует привлечь третьих лиц, а в договоре это не указано, заключите допсоглашение с указанием реквизитов всех исполнителей. К примеру, подойдет такая формулировка:

«Поставщик обязуется самостоятельно выполнить обязательства по договору. За исключением обязательства по доставке товара. Доставка осуществляется перевозчиком ООО „Логистика“, ИНН 7704456115. В остальном поставщик подтверждает, что располагает достаточными ресурсами для исполнения настоящего договора (персонал, офисные, складские помещения, оборудование и т. д.)».