Налоговая оговорка в договорах: нужна ли вашей компании и как ее сформулировать
Инспекторы на местах настаивают: в договоры с поставщиками стоит включать специальную налоговую оговорку. Без нее компания рискует потерять миллионы из-за недобросовестных контрагентов, причем даже не первого звена. Но из-за оговорки организация может угодить в ловушку самих налоговиков. Почему — рассказываем в статье. Если решите, что оговорка в договорах вашей компании необходима, посмотрите, как ее грамотно сформулировать и использовать на практике.
Важная деталь
Скачайте шаблон с полным текстом налоговой оговорки.
Зачем инспекторы навязывают компаниям налоговую оговорку
Налоговая оговорка — это условия договора, которые позволяют покупателю потребовать от поставщика налоговые потери, если инспекция отказала в вычетах НДС и сняла расходы по сделке. Образец. Закон не обязывает включать налоговую оговорку в контракты. Иными словами, покупатель и поставщик не вправе принуждать друг друга внести такие условия в договор. Однако в последнее время проверяющие из ИФНС активно навязывают налоговую оговорку всем организациям. Соглашаться или нет — каждая компания решает сама. На этот счет нет универсального совета.
На первый взгляд условие о налоговой оговорке кажется выгодным для компании. Если что, продавец обязуется возместить налоговые потери. Этот аргумент в пользу оговорки приводят сами инспекторы. Но в первую очередь такие условия в договоре полезны самим налоговикам. С их помощью проверяющим легче уговорить компанию-покупателя сдать уточненку и впоследствии доначислить налоги и пени по сделкам с недобросовестными поставщиками. Риски для проверяющих минимальны, ведь судиться из-за доначислений компания будет уже с контрагентами, а не с инспекцией.
Однако компаниям-покупателям нужно учитывать, что налоговая оговорка в договоре — не волшебная палочка. Даже если такой пункт есть в контракте, это не гарантия, что судьи точно удовлетворят иск о возмещении налоговых потерь. Чтобы успешно взыскать убытки с контрагента, нужно как минимум правильно составить текст налоговой оговорки, быть уверенным в платежеспособности поставщика и учесть ситуации, когда налоговая оговорка не сработает. Все эти моменты разберем далее.
Как взыскать с поставщика ущерб, если в договоре
нет налоговой оговорки
Отсутствие в договоре налоговой оговорки не лишает покупателя права обратиться в суд за взысканием убытков с поставщика. Но в таком случае нужно подтвердить не только размер убытков, но и доказать, что именно виновные действия поставщика привели к отказу в вычетах НДС и расходах. Сделать это сложнее, чем взыскивать деньги при наличии налоговой оговорки в договоре.
Что указать в налоговой оговорке, чтобы она сработала
Взыскивать налоговые убытки с контрагентов суды не против. Например, Верховный суд обязал поставщика вернуть покупателю всю сумму НДС, указанную в договоре. При этом вину поставщика в налоговом разрыве не доказали. Продавца обязали возместить убытки только из-за налоговой оговорки в контракте (определение от 24.01.2022 № 310-ЭС21-26455). Но выиграть дело возможно только с правильно составленной налоговой оговоркой.
Чаще всего в договорах можно встретить налоговую оговорку, которая основана на двух статьях ГК: статье 406.1 «Возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств» и статье 431.2 «Заверения об обстоятельствах».
По статье 406.1 ГК стороны вправе согласовать любые обстоятельства, при наступлении которых поставщик обязан возместить покупателю имущественные потери. Причем покупателю не обязательно доказывать, что он понес ущерб из-за поставщика. То есть основанием для возмещения потерь не обязательно должен быть акт или решение по налоговой проверке. Стороны могут договориться, что поставщик обязуется возместить потери даже в том случае, если покупатель добровольно уточнился по сделке после получения претензий от налоговиков. Как может выглядеть такое условие в договоре, смотрите на образце.
Примеры компромиссных решений
Главный плюс такой оговорки в том, что не нужно доказывать размер убытков и вину контрагента. Подписывая договор с таким условием, поставщик автоматически возлагает на себя ответственность за действия всех поставщиков в цепочке поставки. Для покупателя это значительно упрощает процедуру взыскания убытков в суде.
По статье 431.2 ГК поставщик гарантирует, что он добросовестный контрагент. Например, он обязательно отразит выручку и НДС по сделке в бухгалтерском и налоговом учете, заплатит налоги в полном объеме, правильно оформит первичку и счета-фактуры, обладает достаточными трудовыми и материальными ресурсами для исполнения договора.
Поставщик обязан возместить покупателю налоговые убытки, если нарушит такие заверения. Однако в отличие от статьи 406.1 ГК, взыскать ущерб по статье 431.2 ГК можно только доказав, что между убытком и недостоверным заверением есть прямая связь. А для этого нужен акт или решение по налоговой проверке, из которого будет ясно, что налоговый разрыв произошел именно из-за поставщика. Поэтому больше шансов взыскать деньги с контрагента на основании статьи 406.1 ГК.
Если в вашем договоре налоговая оговорка базируется только на статье 431.2 ГК, подпишите дополнительное соглашение к договору с формулировками о возмещении потерь (ст. 406.1 ГК). Опирайтесь на наш образец. Для поставщика это повышенный риск, но с помощью сильной переговорной позиции сможете убедить его в необходимости налоговой оговорки. Чтобы было проще договориться, можно пойти на компромисс. Два примера таких решений.
Проще
Убедиться, что потенциальному партнеру можно доверять, поможет сервис «Главбух Контрагенты».
Когда налоговая оговорка не сработает: судебная практика
Перед тем как решить, что будете судиться с контрагентом, проверьте, что у вас есть на руках именно тот документ, который указан в тексте налоговой оговорки как основание для возмещения ущерба. Какие это могут быть документы, смотрите в шпаргалке ниже. Также убедитесь, чтобы в тексте налоговой оговорки не было двусмысленности и неясности. И конечно, взыскать ущерб точно не выйдет, если ваша сделка была фиктивной или у контрагента совсем нет денег. Вот примеры из судебной практики.
Шпаргалка
Какими документами можно подтвердить налоговые потери
Вот примеры документов, которые можно приложить к иску, если нужно взыскать с контрагента налоговые потери:
1. Акт или решение по налоговой проверке.
2. Информационное письмо или протокол из налоговой инспекции.
3. Уточненная налоговая декларация.
4. Платежное поручение об уплате налога.
Не наступило событие, при котором поставщик обязан возместить потери. Стороны согласовали налоговую оговорку. По ее условиям перевозчик был обязан возместить заказчику ущерб, если он представит решение инспекции о доначислении НДС по сделке. И вот однажды контрагентов вызвали на комиссию в налоговую. После комиссии заказчик занервничал и решил сразу сдать уточненку. А потом пошел в суд с иском, чтобы контрагент возместил ему налоговые потери. Но суд отказал, поскольку стороны договорились, что возмещение потерь происходит именно на основании решения налоговой о доначислениях, а не уточненной декларации (постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.05.2021 по делу № А14-7450/2020).
Покупатель участвует в схеме по уклонению от налогов. Даже правильно составленная налоговая оговорка не позволит взыскать налоговые потери с контрагента, если сделка была фиктивной (постановление АС Уральского округа от 23.06.2022 по делу № А60-28950/2021).
Налоговая оговорка сформулирована неконкретно. В договоре было условие о том, что «сторона несет ответственность за убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств по договору». Когда покупателю доначислили налоги по итогам проверки, он пошел в суд, чтобы взыскать налоговые потери с поставщика. Но суд отказал: мотивировал это тем, что из текста договора непонятно, при каких обстоятельствах поставщик обязан возместить налоговые потери (постановление АС Западно- Сибирского округа от 24.07.2020 по делу № А70-12918/2019).
Когда налоговая оговорка не сработает
Не рассматривайте налоговую оговорку как безоговорочную гарантию, что с поставщика можно взыскать любые налоговые потери из-за доначислений. К примеру, за время длительной выездной ревизии поставщик может ликвидироваться или реорганизоваться. И вам просто некому будет предъявлять претензии.
Также никакого эффекта от налоговой оговорки не будет, если у контрагента нет денег или хотя бы основных средств. Поэтому перед сделкой проверяйте платежеспособность поставщика. И еще учитывайте, что в случае выигрыша у истца, который платит налог на прибыль по методу начисления, возникнет обязанность учесть присужденную сумму во внереализационных доходах. С нее нужно заплатить налог независимо от фактического получения денег (п. 3 ст. 250, подп. 4 п. 4 ст. 271 НК).
за правильный ответ
