Как найти выход из положения, если в сделке с посредником что-то пошло наперекосяк

О лекторе

Елизавета Полякова имеет высшее экономическое образование. С 2002 года работает в АКГ «Интерком - Аудит» консультантом по налогообложению и бухгалтерскому учету. Является автором многочисленных статей по бухгалтерскому учету и налогообложению, активно проводит семинары по этим темам.

Налоговые инспекторы с подозрением относятся к посредническим сделкам. В первую очередь они интересуются, с какой целью компания заключила договор с посредником — чтобы получить доход или сэкономить на налогах. Также смотрят, правильно ли оформлены счета-фактуры, вся ли первичка по расходам есть. И если что-то не так, отказывают в вычетах НДС или доначисляют налог на прибыль.

Часто еще спор возникает из-за того, что в налоговом законодательстве есть пробелы в нормах по учету посреднических сделок. Безопасные решения для самых неоднозначных ситуаций вы найдете в этом конспекте семинара.

Вы получили от посредника сводный счет-фактуру

Допустим, комиссионер купил для комитента, то есть вашей компании, товары у нескольких поставщиков. Он выставил вам один счет-фактуру, в котором отразил показатели всех счетов-фактур, полученных от продавцов. Себя указал в качестве поставщика.

В этом случае я не советую вам принимать НДС к вычету — это рискованно. Инспекторы требуют, чтобы посредник в счетах-фактурах писал данные реального продавца. Например, если он в течение месяца приобрел товары у 20 контрагентов, то должен от их имени перевыставить заказчику 20 счетов-фактур. Вот письмо Минфина России от 13 августа 2012 г. № 03-07-11/289, где сказано, что комиссионер не вправе составлять сводный счет-фактуру.

Так что если вы не готовы к спору, то просите посредников составлять счета-фактуры так, как требуют чиновники.

У вас может возникнуть вопрос: что делать, если уже приняли к учету единый счет-фактуру? На этот случай подскажу вам безопасное решение.

Вы можете потребовать у комиссионера исправить выданный счет-фактуру и выставить недостающие. Скажем, 19 новых счетов-фактур, если реальных продавцов было 20.

Предположим, исправление посредник оформит в рамках того квартала, в котором выставил вам сводный счет-фактуру. Тогда вы должны будете в книге покупок сделать еще одну запись о первоначальном документе, но только с минусом. И следом внести сведения об исправленном и новых счетах-фактурах.

Если же такие документы вы получите уже в следующем периоде, то вам придется в книге покупок за предыдущий квартал аннулировать операцию по единому счету-фактуре, то есть оформить дополнительный лист. А исправленный и новые счета-фактуры зарегистрируете в том квартале, когда их получили.

Замечу, что представители ФНС России сделали исключение лишь для некоторых видов договоров. Так, ревизоры разрешили экспедиторам на все услуги, приобретенные для заказчика, оформлять единый счет-фактуру (письмо от 18 февраля 2013 г. № ЕД-4-3/2650@). Вот если вы получили сводный документ именно по такой сделке, тогда исправлять его нет необходимости. Претензий со стороны инспекторов не возникнет.

Агент выдал вам отчет о своих услугах, но про акт забыл

Вот еще одна ситуация: агент вручил заказчику, то есть принципалу, отчет, к примеру, о проданных товарах. Как и положено, к отчету он приложил все документы, которые подтверждают расходы по сделке. Но акт об оказании своих услуг посредник не представил. Стоит ли требовать с него вообще такой документ?

Да, из своей практики знаю: нередко проверяющие заявляют, что без акта принципал не может отнести на расходы выплаченное посреднику вознаграждение. Особенно когда в договоре явно написано, что акт должен быть.

Однако такую позицию налоговых инспекторов можно легко оспорить и без суда. Ведь факт оказания услуг по посредническому договору подтверждает именно отчет (ст. 974, 999, 1008 Гражданского кодекса РФ). Он, по сути, заменяет акт. Значит, учесть в расходах вознаграждение исполнителя можно только на основании полученного от него отчета. Это даже том случае, если в договоре с посредником есть условие о составлении акта. Поэтому просить у посредника такой документ необязательно.

В отчете агент обычно пишет сумму своего вознаграждения. Но если она там не отражена, то ее можно подтвердить договором. Ведь в нем, как правило, стороны прописывают размер посреднического вознаграждения.

Посредник продал или купил товар с дополнительной выгодой

Обычно в договоре с посредником фиксируют цену, ниже которой он не вправе продать товар. Если речь идет о закупке, то комитент устанавливает стоимость, в пределах которой комиссионер может приобрести товар. Когда посреднику удается продать товары на более выгодных условиях, чем поручал комитент, возникает дополнительная выгода. По умолчанию она распределяется поровну между комитентом и комиссионером.

Но в договоре стороны могут установить другой порядок. Например, дополнительная выгода полностью остается у комиссионера.

Так вот, хочу вас предостеречь. Вам, как комитенту, в любом случае надо отразить в налоговых доходах выручку с учетом всей суммы дополнительной выгоды. Именно такой вывод есть в письме Минфина России от 5 июня 2008 г. № 03-03-06/1/347.

В дальнейшем часть выгоды, которая причитается посреднику, безопаснее всего не относить на расходы. Многие инспекторы считают, что дополнительная выгода передается комиссионеру безвозмездно, а значит, речи о расходах быть не может. Основание тут — пункт 16 статьи 270 Налогового кодекса РФ.

Если же вы не боитесь спорить с ревизорами и при необходимости готовы отстаивать свою точку зрения в суде, дам такой совет. В договоре можно прописать, что дополнительная выгода полностью или в какой-либо ее части причитается комиссионеру. В этом случае та часть дополнительных расходов, которую понесет заказчик, экономически обоснованна, поскольку более высокая цена реализации принесла дополнительный доход и ему тоже.

В итоге дополнительную выгоду вы можете признать в составе прочих производственных расходов, сославшись на подпункт 3 пункта 1 статьи 264 Налогового кодекса РФ. К слову, в арбитражной практике есть решения, принятые в пользу организаций. Пример тому — постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29 июля 2009 г. № Ф04-4569/2009(11951-А75-26).

Выяснилось, что комиссионер приобрел товар у неблагонадежного поставщика

Допустим, при проверке налоговики обнаружили, что ваш посредник купил для вас товары у продавца, который не платит налоги. В таком случае контролеры могут отказать вам в вычете НДС.

Если мириться с этим вы не желаете, можете попробовать защититься в суде. При условии, что при выборе комиссионера вы проявили должную осмотрительность. В частности, запросили у него учредительные документы, свидетельство о государственной регистрации и о постановке на налоговый учет, выписку из ЕГРЮЛ.

Проверять же ту компанию, с которой сотрудничает посредник, вы не обязаны. Ведь по договору именно посредник совершает сделку с продавцом. И значит, он должен тщательно проверять своих поставщиков. Такой вывод есть в постановлении ФАС Поволжского округа от 26 февраля 2013 г. № А55-9849/2012. Да и потом, вы не всегда можете точно знать, у кого комиссионер приобретает нужный вам товар.

А на будущее возьмите себе на заметку вот что. В договоре с посредником лучше четко прописывайте, что он обязан проверять поставщика на благонадежность. И если заказчик (то есть ваша компания) потеряет вычет НДС из-за того, что посредник не убедился в правоспособности продавца, то последний возместит этот ущерб.