Что проверить в акте, который прислали налоговики, — советы практиков

Вы получили акт из налоговой. С одной стороны, это только оформление результатов проверки и не обязывает вас заплатить недоимку. Но с другой стороны, на основе акта инспекторы вынесут итоговое решение. Поэтому внимательно изучите полученный документ. А мы расскажем, что в нем перепроверить, чтобы найти нарушения инспекторов и обратить их в свою пользу.

Все ли нарушения в акте существенные

Если из-за ИФНС не смогли участвовать в рассмотрении материалов проверки, то это основание для отмены доначислений

Инспекторы должны составлять акты строго по правилам и в отведенные сроки (п. 4 ст. 100 НК, приложение № 28 к приказу ФНС от 07.11.2018 № ММВ-7-2/628).

К формальным нарушениям относят ситуации, когда, например, в акте не хватает реквизитов, нет подписи инспектора, проводившего проверку, акт не прошнурован, допущена ошибка в наименовании, ИНН проверенного лица и т. п. Еще одно формальное обстоятельство — дата акта выходит за рамки установленного срока.

Формальные нарушения в акте не считают достаточным основанием для отмены решения. Их будут принимать во внимание только вместе с другими, более существенными обстоятельствами (постановления Арбитражного суда Московского округа от 02.12.2021 по делу № А40-265200/2020, от 29.01.2021 по делу № А41-12242/2020).

На заметку

Как перевернуть в свою пользу ситуацию, когда ИФНС исправляет акт

Инспекция может внести изменения в акт — сама найти и исправить ошибку или с вашей подачи. Тут важный момент: вам должна быть предоставлена возможность подать возражения и на измененный акт. Иначе налоговики существенно нарушат процедуру проверки. Но сообщать об этом до вынесения решения не стоит. Лучше занять наблюдательную позицию.

Как распознать существенную ошибку в акте

Важная деталь

Перепроверьте, соответствует ли период, по которому доначислены налоги, периоду проверки.

Главный маркер существенного нарушения со стороны инспекции такой: компанию объективно лишили возможности приводить свои аргументы и защищаться (п. 14 ст. 101 НК). Ниже приводим ошибки налоговиков, которые могут оказать влияние на исход спора с инспекцией.

Не обозначили и не обосновали факт нарушения или нет ссылок на доказательства. Тут все просто: когда в акте нарушение не описано конкретно и нет ссылок на доказательства, тогда компания или предприниматель лишены возможности защитить свои права. Ведь они не могут опровергнуть факты, на которых налоговики строят свои выводы, так как не знают, что это за факты и чем они подтверждаются (п. 10 информационного письма Президиума ВАС от 17.03.2003 № 71).

Инспекторы не вручили приложения к акту. Не спешите возмущаться, тут возможны варианты. Первый — если компании вменяют нарушение, основанное на ее собственных документах, то прилагать такие доказательства к акту инспекция не обязана.

Второй — возможно, информация, на основании которой инспекция делает выводы, описана в акте проверки (постановление Арбитражного суда Московского округа от 09.10.2018 по делу № А40-171669/2017). К примеру, это сведения из информационного ресурса ФНС или ответ на запрос. Главное, чтобы вы четко понимали, о каком ресурсе или о каком запросе идет речь. Если сомневаетесь в достоверности данных, вы вправе попросить инспекторов ознакомить вас с материалами проверки (п. 2 ст. 101 НК).

И наконец, третий вариант. Если доказательством нарушения стали документы от других источников, то инспекция обязана приложить их к акту (письмо ФНС от 22.05.2012 № АС-4-2/8356). Документы не приложили — это грубое нарушение. Если ИФНС успела вынести итоговое решение, это будет основанием для отмены доначислений (п. 3.1 ст. 100, п. 14 ст. 101 НК).

В приложениях к акту недостаточно сведений. Бывает, что налоговики прилагают к акту не полные протоколы допросов, ответы контрагентов, банков и так далее, а выписки из них. Так делать им позволяет пункт 3.1 статьи 100 НК. Но выписки могут быть ограничены только той информацией, которая выгодна инспекции. Особенно это касается протоколов допросов.

Протокол нужно смотреть целиком. Ведь важен не только контекст вопросов и ответов свидетеля, но и факт соблюдения процедуры допроса. К примеру, перед началом допроса свидетеля обязаны письменно предупредить об ответственности за дачу заведомо ложных показаний (п. 5 ст. 90 НК). Или свидетель должен своей подписью подтвердить, что показания с его слов записаны верно и им прочитаны. Протокол с нарушениями суд может не принять в качестве доказательства.

Аналогичная ситуация с усеченными банковскими выписками контрагентов или документами по встречкам. Имеет смысл добиваться полной информации от налоговой или искать ее в других источниках. Не исключено, что какие-то документы, которые скрывают налоговики, сыграют в вашу пользу. К примеру, о полном комплекте документов по встречке можно узнать у своего контрагента, а копию протокола допроса попросить у своего сотрудника, которого допрашивали, и т. п.

Ошибочные ссылки на статьи НК. Могут представлять собой простую опечаткув номере статьи, по которой вас предлагают привлечь к налоговой ответственности. Или же инспекторы неправильно квалифицировали состав правонарушения. Особенно это касается статьи 54.1 НК. Ведь, к примеру, к нереальной сделке или сделке, которую исполнило другое лицо, должны применяться разные пункты этой статьи: первый или второй. Не спешите обращать внимание налоговиков на такого рода неточности. Инспекторы постараются их оперативно исправить. Не исключено, что по вашей подсказке ИФНС начнет заново собирать доказательства, чтобы обосновать свою позицию по применению статьи 54.1 НК.

Заявить об ошибочной норме стоит, если она предусматривает штраф больше, чем он мог быть.

Ошибки в сумме. Перепроверяйте расчеты инспекторов, даже если согласны на доначисления. Опыт практика, который подловил налоговиков на ошибке и сэкономил компании деньги.

С пенями ситуация сложная. Новая форма акта проверки не предусматривает размер пеней (приложение № 27 к приказу ФНС № ММВ-7-2/628). То есть эту сумму вы узнаете только после вступления в силу итогового решения по проверке (подп. 9 п. 5 ст. 11.3 НК). Рекомендуем самостоятельно держать пени на контроле, чтобы не переплатить. Из-за переходного периода на ЕНС инспекторы могут насчитать пени за те периоды, когда действовал мораторий.