История о том, как бизнесмен переплатил миллион, а мог бы сэкономить на НДС
Выручка есть, бизнес стабильный, а прибыли нет. С такой проблемой предприниматель обратился к налоговым консультантам — авторам популярного телеграм-канала «Камералкин».→t.me/kameralkin Узнайте, что помешало ИП выйти на прибыль, из-за чего он заплатил в бюджет лишний миллион и как ему помогли исправить ситуацию.
Средства в обороте, а выхлопа нет: что беспокоило ИП
Предприниматель зарегистрировался год назад и стал применять общую систему. Работы было много: за это время на счет ИП поступило более 6 млн руб. выручки. Расходы — около 4 млн руб., но прибыли нет, только убыток. В чем причина? Стали разбираться.
Провели проверку и выяснили, что ИП весь прошлый год платил НДС, а к вычету принять было нечего. Занимался он ремонтом автомобилей, запчасти приобретал на рынке и в магазинах, где выдавали лишь кассовые и товарные чеки. Получилась простая, но грустная арифметика: выручка 6 млн, с нее ИП уплатил порядка 1 млн руб. НДС. А ведь эти деньги можно было и не платить.
Стали анализировать заказчиков. Может, им нужен был вычет, поэтому ИП и переплатил НДС, чтобы не отпугнуть клиентов? Но нет: заказы шли от частных лиц. Вычет по НДС их не интересовал.
Какие ошибки помешали бизнесмену выйти на прибыль
Предприниматель мог бы сэкономить, если бы при постановке на учет сразу подал заявление на упрощенку. А если на спецрежим уходить не хотелось, новоиспеченный ИП мог бы воспользоваться освобождением от НДС (п. 3 ст. 145 НК). Ведь все условия, необходимые для получения такой поблажки от государства, выполнялись.
Вдобавок к опрометчивому выбору системы налогообложения ИП не озаботился тем, чтобы найти поставщиков, которые бы ему выписывали счета-фактуры. Рядом не нашлось опытного бухгалтера, и бизнесмену никто не подсказал, что эти документы необходимы на общей системе. С учетом предпринимателю помогала племянница, которая только осваивала бухгалтерскую профессию, она еще не знала многих тонкостей.
Все эти факторы в совокупности сыграли против бизнесмена. Так он остался с выручкой, но без прибыли.
Что ИП посоветовали эксперты
По совету налоговых консультантов с этого года ИП применяет упрощенку с объектом «доходы минус расходы». Это выгодный для бизнесмена объект: он закупает запчасти, тратит электроэнергию, платит за аренду гаража, и все это можно учесть в составе расходов.
Была и другая идея — перевести бизнесмена на уплату НПД. Но вариант стать самозанятым оказался неподходящим: у предпринимателя работает нанятый сотрудник. А самозанятые вправе вести деятельность только в одиночку, без сотрудников в штате (Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ). Правда, плательщик НПД может взять себе помощника по договору подряда, но это опасно, когда речь идет о работе на полный день и за регулярную плату. Легко можно слететь со спецрежима, ведь налоговики за работой самозанятых пристально следят.
На заметку
Какие ИП вправе получить освобождение от НДС и что для этого нужно
В общем случае предприниматели на основном режиме платят НДС наравне с компаниями и никаких поблажек им не положено. Единственная возможность не платить налог — освобождение, о котором сказано в статье 145 НК.
На освобождение от НДС бизнесмен имеет право при условии, если за три предшествующих календарных месяца его выручка без учета НДС не превысила 2 млн руб. (п. 1 ст. 145 НК).
Чтобы воспользоваться освобождением, ИП должен подать в инспекцию по месту регистрации уведомление по форме из приказа Минфина от 26.12.2018 № 286н. К нему надо приложить выписку из книги продаж или книги учета доходов, расходов и хозяйственных операций. Срок — не позднее 20-го числа месяца, начиная с которого ИП хочет освободиться от уплаты НДС (п. 3 ст. 145 НК). Освобождение будет действовать 12 месяцев (п. 4 ст. 145 НК).
Право на освобождение ИП получают лишь по истечении трех месяцев со дня регистрации (решение ФНС от 03.09.2020 № КЧ-3-9/6194). Раньше не получится.
Какие сделки одобрить у учредителей и что сделать для налоговой подстраховки
В статье — советы, как быстро подготовить документы, чтобы одобрить крупную сделку. Поможем отделить сделки, которые требуют согласия собственников, от обычных и оформить документы так, чтобы их не смогли оспорить участники. Подскажем, какие налоговые риски возможны из-за крупных сделок и как подстраховаться от претензий налоговиков.
Крупная сделка: что это и как ее выявить
Крупная сделка — это нетипичная для вашего бизнеса сделка на сумму 25 процентов и более от балансовой стоимости активов компании (ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ). Одобрить сделку — значит согласовать ее со всеми собственниками компании, чтобы избежать возможных корпоративных споров, в том числе в суде.
Важная деталь
Крупная сделка — это не всегда один договор. К такой сделке могут относиться и несколько связанных между собой договоров.
Какие сделки нетипичны для бизнеса. Сделку считают нетипичной, если в компаниях из той же сферы бизнеса такой деятельностью обычно не занимаются. К примеру, строительная компания строит дома — это обычная деятельность. Даже при большой цене контракта такую сделку не нужно одобрять как крупную. Но если строительная компания заключит, скажем, договор на продажу мебели, то эта сделка выйдет за рамки обычной деятельности.
Второй признак нетипичной сделки — она прекращает деятельность компании либо изменяет вид деятельности и масштаб бизнеса (абз. 4 п. 9 постановления Пленума Верховного суда от 26.06.2018 № 27). В частности, к смене вида деятельности может привести продажа или сдача в аренду основного оборудования. К изменению масштаба бизнеса приводит смена региона или рынка сбыта. Например, такое бывает, когда компания покупает крупный пакет акций другой организации, чтобы расширить бизнес.
Как посчитать размер сделки. Чтобы определить, требует ли сделка одобрения участников из-за размера, используйте формулу:
|
Сумма сделки — цена, прописанная в договоре. Если заключаете договор, предусматривающий периодические платежи, то суммируйте платежи за период действия контракта. Заключили бессрочный договор? Тогда сумму сделки рассчитывайте исходя из платежей за один год, если все платежи одинаковые. Либо берите в расчет наибольшую сумму платежей за год, если сумма платежа меняется из года в год.
Балансовая стоимость активов — это стоимость всех активов компании. Данные берите из строки 1600 бухгалтерского баланса за предыдущий год. Но если ваша компания составляет и промежуточную бухгалтерскую отчетность, например ежемесячную, то руководствуйтесь ею (п. 12 постановления Пленума Верховного суда № 27).
Если у вас намечается нетипичная сделка в крупном размере, ее нужно одобрить. Как это сделать, читайте дальше. Но есть ситуации, когда сделку одобрять не обязательно. Таких случаев шесть для ООО и АО (п. 7 ст. 46 Закона № 14-ФЗ, п. 3 ст. 78 Закона № 208-ФЗ). Например, когда в обществе один участник и он же директор.
Пример. Как проверить, относится ли сделка к крупной
На заметку
Можно ли одобрить крупную сделку уже после того, как компания ее совершила
Одобрить крупную сделку можно до или после ее совершения. Судья не отменит сделку, если к моменту рассмотрения дела в суде вы предоставите доказательства, что одобрили сделку после ее совершения (п. 5 ст. 46 Закона № 14-ФЗ, подп. 1 п. 6.1 ст. 79 Закона № 208-ФЗ). Но не рекомендуем заключать сделки без предварительного согласия. Участники или акционеры компании могут не одобрить уже совершенную сделку. Тогда придется ее расторгнуть или продолжить работать с риском, что в любой момент ее оспорит один из участников. Если нужно срочно заключить сделку, включайте в договор условие о том, что он вступит в силу только после получения одобрения (п. 1 ст. 157 ГК, п. 3 ст. 46 Закона № 14-ФЗ, п. 4 ст. 79 Закона № 208-ФЗ).
Кто должен одобрить крупную сделку
В ООО одобрить крупную сделку могут только учредители. Уставом можно скорректировать это правило, например установить, что крупные сделки ценой от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов имеет право одобрить совет директоров, если он есть в компании (п. 3 ст. 46 Закона № 14-ФЗ).
В акционерном обществе все зависит от цены сделки. Если цена сделки ниже 50 процентов балансовой стоимости активов, то одобрить сделку вправе совет директоров. Если выше 50 процентов — акционеры. Изменить это правило уставом нельзя (ст. 79 Закона № 208-ФЗ).
После того как определились с одобряющими, нужно подготовить документы. О них — далее.
Какие документы подготовить и как посчитать голоса
Если неправильно провести одобрение сделки, участники или акционеры смогут оспорить крупную сделку в суде. А у налоговиков будет дополнительный повод усомниться, что сделка реальна. Чтобы сделка прошла гладко, все документы направляйте участникам или акционерам заранее, тогда они успеют ознакомиться с ними до собрания. В законе нет фиксированных сроков, но их может устанавливать устав или положение о собраниях компании.
Одобрить крупную сделку можно до или после ее совершения. Комплекты документов в обоих случаях будут похожи. Но есть особенности. Например, для предварительного одобрения нужны проект договора и копия бухгалтерского баланса на последнюю отчетную дату, а для последующего — копия договора по сделке и баланса на дату совершения сделки. Какие документы подготовить для предварительного или последующего одобрения крупной сделки, смотрите в таблице 1.
Таблица 1. Документы для одобрения крупной сделки
| Для предварительного одобрения | Для последующего одобрения |
|---|---|
| Уведомление о проведении собрания для членов совета директоров или участников, акционеров | Уведомление о проведении собрания для членов совета директоров или участников, акционеров |
| Проект протокола об одобрении сделки для членов совета директоров или собрания участников, акционеров | Проект протокола об одобрении сделки для членов совета директоров или собрания участников, акционеров |
| Расчет цены крупной сделки | Расчет цены крупной сделки |
| Копия бухгалтерского баланса на последнюю отчетную дату | Копия бухгалтерского баланса на дату совершения сделки |
| Проект договора крупной сделки | Копия договора крупной сделки с подписями сторон |
Чтобы сделка считалась одобренной, за нее должно проголосовать определенное количество участников. Какой кворум нужно обеспечить, смотрите в таблице 2 ниже.
Таблица 2. Сколько голосов потребуется собрать, чтобы одобрить сделку
| Кто одобряет сделку | Кворум для ООО | Кворум для АО |
|---|---|---|
| Совет директоров | Закон не устанавливает. В уставе можно определить, что крупную сделку нужно одобрить большинством голосов или единогласно | Единогласно все члены совета директоров, за исключением выбывших (п. 2 ст. 79 Закона № 208-ФЗ) |
| Общее собрание | Простое большинство присутствующих на собрании, если в уставе не установили большее количество голосов (абз. 3 п. 8 ст. 37 Закона № 14-ФЗ) | 3/4 голосов акционеров, принимающих участие в собрании (п. 4 ст. 49 Закона № 208-ФЗ) |
По итогам заседания оформите протокол об одобрении крупной сделки и посчитайте число голосов. Акционерное общество должно подготовить и подписать протокол у акционеров в течение трех рабочих дней с даты собрания в двух экземплярах. Оба экземпляра должны подписать председательствующий на общем собрании акционеров и секретарь (п. 1 ст. 63 Закона № 208-ФЗ). Для ООО другой срок: протокол подписывают председательствующий и секретарь прямо на заседании. В случае заочного голосования протокол ООО или АО подписывают лица, проводившие подсчет голосов (п. 3 ст. 181.2 ГК). Что указать в протоколе об одобрении крупной сделки в ООО или АО, смотрите в памятке.
Памятка
Сведения о крупной сделке, которые нужно внести в протокол
| 1. Дата, время и место проведения заседания. 2. Лица, которые приняли участие в голосовании и проводили подсчет голосов. 3. Стороны, предмет, цена и другие существенные условия по сделке. | 4. Балансовая стоимость активов компании. 5. Результаты голосования по повестке дня. 6. Замечания участников, если есть. 7. Срок, в течение которого решение об одобрении сделки действительно (по умолчанию — один год). |
Чем полнее сформулирован вопрос о крупной сделке в протоколе, тем сложнее участнику будет доказать, что его ввели в заблуждение по условиям сделки. Некоторые компании формулируют вопрос коротко и ссылаются на приложение. Но в практике есть дела, когда участникам удавалось доказать, что их не знакомили с приложениями заранее. Рекомендуем включать все важные условия о сделке в протокол и подписывать его в день собрания. Тогда участник не сможет обвинить компанию в том, что его не предупредили о существенных условиях.
|
за правильный ответ
Чем руководствоваться, если договор и приложение к нему противоречат друг другу
- 1Добавьте специальные условия на случай расхождений между договором и приложением
- Что написать в договоре, чтобы устранить противоречия
- 2Проверьте, какой договор заключили: рамочный или обычный
- Почему рамочный договор лучше, когда есть спорные условия
- 3Обратитесь в суд в случае спора с контрагентом
- Что решит суд, чтобы устранить противоречия между договором и приложением к нему
- 4Руководствуйтесь законом, если противоречие не устранить
- Когда спорное условие суд признает незаключенным
В статье рассказываем о двух способах, как устранить противоречия между договором и приложением к нему без суда с контрагентом. Также объясняем, как суд исправит ситуацию, если договориться с партнером все-таки не удалось.
Противоречие поможет устранить сам договор
Когда приложение и договор противоречат друг другу, приоритет имеет документ, который стороны установили в договоре. Откройте ваш договор с контрагентом. Обычно в разделе «Заключительные положения» есть условие на случай противоречия договора и приложения к нему. К примеру, формулировка может быть такой:«Приложение является неотъемлемой частью Договора и вступает в силу с даты подписания его сторонами. Во всем остальном, что не оговорено в Приложении, стороны руководствуются условиями Договора. В случае наличия противоречий между условиями Договора и Приложения к нему применяются положения Приложения».
Если подобной формулировки нет, подпишите с контрагентом дополнительное соглашение к договору, чтобы урегулировать разногласия и четко понимать, какие условия применять к сделке.
Важная деталь
В договоре подряда смета будет иметь приоритетное значение, так как там более детально расписаны все виды работ и материалы.
В рамочном договоре приоритет за приложением
На практике стороны часто заключают рамочный договор. Он удобен тем, что определяет только общие условия сделки. Например, в рамочном договоре не указаны такие существенные условия по сделке, как цена, сроки, условия оплаты и пр. При необходимости стороны заключают приложение к договору и в нем согласовывают все существенные условия. Либо в рамочном договоре определяют предварительные условия, но тут же обговаривают, что в приложениях к договору стороны вправе согласовать и другие условия по сделке. К примеру, в договоре можно встретить такую формулировку: «Срок поставки товара составляет 10 (десять) рабочих дней с момента оплаты, если иное стороны не установили в Приложении к настоящему Договору».
Дополнительный плюс рамочного договора в том, что он автоматически устанавливает приоритет приложений к договору. Ведь именно в приложениях стороны окончательно согласовывают все существенные условия сделки.
Если в вашем договоре не указано, какой документ имеет приоритет в случае противоречия между договором и приложением, и вы не заключали рамочный договор, устранить спор с контрагентом поможет суд.
Суд устранит противоречия, если договориться с контрагентом не удалось
Судьи устраняют противоречия между договором и приложением двумя способами: определяют буквальное значение спорного пункта и выясняют действительную волю сторон при заключении сделки. Если эти способы не срабатывают, спорный пункт признают незаключенным. И тогда к отношениям сторон, которые не урегулированы договором, применяются нормы закона.
Важная деталь
Если в суде придете с контрагентом к согласию, суд не будет думать над противоречием и признает условие согласованным.
Буквальное толкование спорного пункта. При толковании условий договора суд устанавливает буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений (абз. 1 ст. 431 ГК, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 27.01.2023 № Ф04-7361/2022). При неясности суд сопоставит спорное условие с другими пунктами договора и смыслом контракта в целом.
Пример. Как суд устранит противоречия в цифрах договора
Действительная воля сторон. Если не удается определить буквальное содержание спорного пункта, суд выяснит действительную волю сторон с учетом цели контракта.
Важная деталь
Если суд признал условие об оплате в договоре поставки незаключенным, покупатель обязан перечислить деньги непосредственно до или после передачи товара (п. 1 ст. 486 ГК).
Судьи установят обстоятельства, при которых стороны подписали договор и приложение к нему, определят хронологию событий по сделке. Учтут переписку сторон, преддоговорные переговоры, сложившуюся практику работы между контрагентами, обычаи делового оборота, которые применяют в подобных сделках (абз. 2 ст. 431 ГК, постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 05.08.2021 № Ф08-3326/2021).
Когда у суда не получается установить волю сторон, содержание договора толкуют в пользу компании, которая подготовила проект этого контракта или предложила формулировку соответствующего условия (п. 45 постановления Пленума Верховного суда от 25.12.2018 № 49).
Недействительность спорного условия. Если перечисленные выше варианты не работают, суд признает спорный пункт не заключенным (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 02.02.2023 № Ф07-21200/2022). В таком случае будут действовать определенные нормы закона. Например, если условие о сроке поставки или оказании услуг признали незаключенным, будут применяться нормы ГК. Значит, контрагент должен исполнить требование за семь календарных дней. Срок считают со дня, когда покупатель или заказчик предъявил требование к контрагенту (ст. 314 ГК).
