Уголовка за уклонение от налогов — что сулит новый закон
Снизить риск уголовной ответственности за уклонение от уплаты налогов может закон, принятый Госдумой. Поправки вступают в силу уже 29 марта. Подробности рассказал Вадим Зарипов, руководитель аналитической службы юридической компании «Пепеляев Групп».
ВАДИМ ЗАРИПОВ — руководитель аналитической службы «Пепеляев Групп». Выпускник Уральской государственной юридической академии. Заместитель главного редактора журнала «Налоговед». Более 25 лет выступает консультантом и адвокатом по налогам крупнейших российских и иностранных предприятий. В качестве эксперта участвует в разработке законопроектов и подготовке разъяснений высших судебных органов.
Налоги заплатил, но дело возбудили
Еще в 2020 году мы предложили запретить возбуждение уголовных дел в случае уплаты в бюджет сумм, доначисленных при проверке. Дело в том, что могла возникать такая ситуация. Налогоплательщик получил требование об уплате налогов, доначисленных на проверке, и погасил всю задолженность сразу и полностью. Но уголовное дело все равно возбуждалось. Затем дело прекращалось, причем по нереабилитирующим основаниям. Формально следователи могли так поступать, ведь в законодательстве нет прямого запрета на возбуждение дел в этих случаях.
Важная деталь
Уголовного дела не будет, если погасить доначисленные налоги.
Документы хранят пять лет, а срок давности по уголовке — 10
Мы предлагали также снизить срок давности привлечения к ответственности за уклонение от налогов в особо крупном размере. При уклонении в крупном размере — на сумму от 15 до 45 млн руб. срок составляет два года (ч. 1 ст. 199 УК). А при уклонении в особо крупном размере, то есть на сумму более 45 млн руб., — 10 лет (ч. 2 ст. 199 УК).
Такая разница возникает, потому что первое считается преступлением небольшой тяжести, а второе — не средней тяжести, а сразу тяжким. Первый парадокс — всего 1 руб. может превратить преступление небольшой тяжести в тяжкое. Второй парадокс — срок давности по уголовной ответственности составляет 10 лет, а НК требует хранить документы только пять лет.
Кроме того, нужно учитывать, что налоговики ведут контроль уже не по итогам отчетного периода. Они проводят оперативный транзакционный контроль многих операций — например, онлайн-кассы, АСК НДС, прослеживаемость, маркировка и т. п. При этом «машина времени» в виде уголовного преследования по-прежнему возвращает предпринимателей, которые должны думать на перспективу, на 10 лет назад.
Сроки меньше — предпринимателю легче
Вопросы уголовной ответственности при уплате недоимки и сроков давности обсуждались на встрече делового сообщества с Президентом Владимиром Путиным в феврале 2022 года. В апреле того же года появилось соответствующее президентское поручение. К 1 июня подготовили проект закона о внесении изменений в Уголовный и Уголовно-процессуальный кодексы. Но документ застрял в межведомственных согласованиях. В итоге Правительство только в феврале 2023 года внесло законопроект в Госдуму, и депутаты весьма оперативно приняли его в трех чтениях.
Согласно новому закону срок лишения свободы за уклонение от уплаты налогов с организаций, за неисполнение обязанностей налогового агента и за сокрытие имущества от взыскания, совершенные в особо крупном размере, будет снижен до пяти лет. Это означает их перевод из категории тяжких в категорию средней тяжести и уменьшение срока давности с 10 до шести лет. К примеру, в 2023 году бизнесмена уже не смогут привлечь к ответственности за уклонение от налогов в особо крупном размере, совершенном в 2015 году.
Проще
Избежать налоговых рисков поможет сервис Главбух Контрагенты. Он проверит контрагентов по методике ФНС.
Сокращение сроков давности приведет к тому, что налоговики не должны будут затягивать проведение проверок и вынесение решений по ним.
Например, в декабре 2020 года налоговики назначили проверку за 2017–2019 годы. В 2021 году они провели проверку, в 2022 году составили акт, компания направила возражения на акт, после чего налоговики провели дополнительные мероприятия, вынесли решение по проверке, а компания обжаловала его в УФНС. Плюс 75 рабочих дней — почти четыре месяца дается компании для погашения задолженности (п. 3 ст. 32 НК).
Если срок давности будет составлять шесть лет, то в указанном примере по уголовной ответственности за 2017 год он скоро истечет. А следователю надо еще собрать доказательства, составить обвинительное заключение, передать документы прокурору. Затем дело должен рассмотреть суд, приговор должен вступить в силу и начать исполняться.
Этот пример показывает, что сокращение сроков давности по уголовке выгодно налогоплательщикам. Но если проверки ускорятся, иногда это может привести к дополнительным сложностям.
Например, налогоплательщику может быть выгодно, чтобы налоговики более внимательно изучили документы и предоставили ему больше времени на подготовку возражений. Причина в том, что до суда у компании больше шансов договориться с налоговой и снизить суммы взысканий.
Важная деталь
Если срок давности по уголовке уменьшить, налоговики не будут затягивать проверки.
Заплатил, но не согласен — можно обжаловать
Новый закон устанавливает, что уголовное дело не должно возбуждаться при уплате в полном объеме недоимки, пеней и штрафа. Это несомненный плюс для тех, кто имеет возможность сразу уплатить доначисленные налоговиками по итогам проверки суммы, которые часто весьма значительны. Причем тот факт, что суммы налогов, пеней и штрафа сразу перечислили в бюджет, не мешает потом обжаловать их в суде. Если суд подтвердит правоту налогоплательщика, то уплаченные суммы можно будет вернуть с процентами по ставке ЦБ.
На наш взгляд, запрет на уголовное дело после полного погашения задолженности нужно распространить также на уклонение от таможенных платежей (ст. 194 УК).
Из-за ЕНС избежать уголовного дела будет сложнее
В законе сказано, что уголовное дело не будет возбуждаться при условии уплаты в бюджет недоимки, пеней и штрафа. Но с 1 января 2023 года компании перечисляют деньги на единый налоговый счет. Эти правила не предусматривают перечисление в бюджет недоимки по конкретному налогу. Поэтому, возможно, закон будет трактоваться так, что на ЕНС должно быть положительное сальдо, достаточное для уплаты недоимки, пеней и штрафа. Но это означает, что при наличии отрицательного сальдо компании придется погасить все долги перед бюджетом. Поэтому избежать уголовного дела будет сложнее.
Новый закон не решает всех проблем
Осторожно
Чтобы избежать уголовной ответственности, нужно будет погасить все долги по налогам.
На практике риск уголовной ответственности возникает еще потому, что налоговики передают материалы следователям раньше, чем это установлено в НК.
Следователь может возбудить уголовное дело о налоговом преступлении только по материалам, полученным от налоговиков (ст. 140 УПК). Такие правила действуют с 9 марта 2022 года. Порядок передачи материалов следователям установлен в НК (п. 3 ст. 32). Налоговики передают материалы при условии, что провели проверку, решение по итогам проверки вступило в силу и прошло 75 рабочих дней, но компания долг не погасила.
Тем не менее иногда налоговики используют другую норму, которая предоставляет им право информировать следователей о нарушениях и не устанавливает четких сроков (п. 3 ст. 82 НК). Причем появилось решение суда, которое считает такую практику законной — постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2022 по делу № А44-4876/2022. В этой ситуации компания обжаловала решение по проверке в апелляционном порядке и оно еще не вступило в силу. Но налоговики направили материалы следователям, а те возбудили уголовное дело. Судьи не нашли в этом нарушений.
Способ решить проблему — выпустить совместные разъяснения ФНС и Следственного комитета или прямо указать в УПК, что уголовное дело возбуждается при условии, что налоговики передали материалы следователям в соответствии с правилами пункта 3 статьи 32 НК.
Компания отбилась от пеней, которые ей насчитали в период моратория
Не всегда нужно платить все пени, которые вам насчитали инспекторы. Александр Диянов, управляющий партнер налогового бутика ADWIN, рассказал историю о том, как помог компании снизить пени более чем на 5 млн руб. Главное знать свои права и уметь отстоять свою позицию перед налоговиками.
В прошлом году к нам обратилась компания, у которой прошла выездная проверка за 2018–2020 годы. Инспекторы обнаружили недоимку сразу по нескольким налогам. С этим компания не спорила. Но заодно проверяющие начислили ей пени. Общая сумма к уплате по итогам доначислений получилась внушительная — более 18 млн руб. Вот только эту сумму налоговики явно завысили. Мы взялись помочь компании снизить доначисления в части пеней.
Дело в том, что в 2020 и 2022 годах действовал мораторий на банкротство. Если конкретно — с 6 апреля 2020 года по 7 января 2021 года и с 1 апреля по 30 сентября 2022 года. В этот период пени за просрочку уплаты налога не начислялись. Но только при условии, что долг возник до введения моратория (п. 7 постановления Пленума Верховного суда от 24.12.2020 № 44). Подробнее о моратории на банкротство и сопутствующих ограничениях.
Налоговики не всегда правильно рассчитывают, сколько
компания должна доплатить в бюджет. Они могут сказать:
«У нас так считает программа» и снять с себя все обвинения.
Перепроверяйте расчеты инспекторов, даже если согласны
на доначисления. Сумма к доплате может быть завышена.
Мы провели собственные расчеты и удостоверились: налоговики действительно посчитали пени в том числе и за те периоды, когда действовал мораторий. В итоге компании доначислили лишние 5 млн руб. Не знаю, умышленно ли инспекторы это сделали, понадеявшись на невнимательность компании, или сами слишком положились на собственную программу. В любом случае оставлять это так было нельзя.
Письменные обоснования неправоты проверяющих и контррасчет пеней по каждому налогу мы приложили к апелляционной жалобе. Направили ее в управление ФНС по региону, в котором зарегистрирована компания. Налоговики не стали отпираться и приняли решение в нашу пользу. Не пришлось даже обращаться в суд. Компания сэкономила более 5 млн руб.
Отмечу, что сумму пеней налоговики изначально начисляют на дату составления акта по итогам проверки. После рассмотрения акта и возражений, которые представила компания, сумму налоговых претензий инспекторы могут снизить или оставить такой же. Но пени они в любом случае пересчитают на дату решения по результатам проверки. Поэтому подавать возражения на акт проверки в части снижения пеней неэффективно. Контррасчет пеней лучше заявлять в апелляционной жалобе в УФНС по региону или в жалобе в ФНС, когда уже известна окончательная сумма пеней к доплате. Как пожаловаться на налоговиков, чтобы это сработало, читайте в другой статье.
Скачайте пример апелляционной жалобы, которая помогла компании отбиться от пеней, доначисленных в период моратория.
На заметку
Еще четыре статьи из рубрики «Опыт практика», которые пригодятся в работе
За опоздание с отчетом ЕФС‑1 получили предостережение
Что сделать: примите к сведению претензии, которые предъявляют проверяющие, и дайте ответ в свободной форме.
Одна компания в конце 2022 года сдала с опозданием форму СЗВ-ТД. Другая уже в 2023 году задержала сдачу подраздела 1.1 нового отчета ЕФС-1 — аналога формы СЗВ-ТД, которую отменили с 1 января. Обеим организациям от проверяющих поступила письменная претензия. И нет, не постановление о штрафе, а так называемое предостережение. Как действовать, если получили такой документ, читайте далее.
Первое, о чем важно знать: за опоздание с СЗВ-ТД и его нового аналога штрафует не Соцфонд, а трудинспекция. Раньше все было так же — нарушение фиксировали специалисты ПФР и в течение пяти рабочих дней передавали информацию о нарушении трудинспекторам (п. 43 Инструкции, утв. приказом Минтруда от 22.04.2021 № 211н). Проверяющие из ГИТ выписывали директору штраф — от 300 до 500 руб. (ст. 15.33.2 КоАП). С появлением Соцфонда правила не поменялись.
С 2020 года контролирующие ведомства вправе выписывать компаниям и ИП предостережения, которые касаются различных нарушений (ст. 49 Федерального закона от 31.07.2020 № 248ФЗ). В том числе за опоздание с СЗВ-ТД и его аналогом — подразделом 1.1 формы ЕФС-1. Это не замена административному штрафу, в законе об этом не сказано. Но если получили подобное предостережение, есть шанс, что штрафа все-таки не будет. На практике трудинспекторы зачастую так и делают: присылают предостережение, а штраф не выписывают.
В письменном предостережении проверяющие обычно сообщают, что компания что-то сделала вразрез с законодательством. И просят продумать меры, которые организация должна предпринять, чтобы впредь не допускать подобных нарушений. Об этих мерах напишите в ответе трудинспекторам на предостережение. Например, скажите, что контроль за сдачей сведений о трудовой деятельности в СФР взял на себя главный бухгалтер вместо сотрудника кадровой службы.
Форма ответа — свободная. Отправить бумажный или электронный ответ нужно к сроку, который указан в предостережении (п. 11, 13 постановления Правительства от 10.02.2017 № 166). Если же срок не указан — дайте проверяющим обратную связь как можно скорее. Штрафа, если не ответите, не будет, но предостережение безопаснее не игнорировать. Это поможет избежать штрафа за выявленное нарушение, о котором сообщили проверяющие.
